Clearing the Air 哲學十分鐘

今天是世界哲學日，Brian和Miaofen在美國和台灣，嘗試遠距錄製最新一集，就以UNESCO今年設計的主題「未來的人」，談談人工智慧和藝術，以及自然人為何有無可取代的「人格」(personality)和「原創性」(originality)呢？

延續上一集討論「法律推理」，這集要引介「價值法學」，這是繼二戰之後自然法復興，以及在法實證主義及自然法論二大傳統的論辯基礎上，發展出來的，它是當今最重要及影響最廣的法理學研究方向，在歐陸及英美法學發展出許多不同的支派，也帶動實務上更重視「法律推理」的方法。所以要注意的是，「價值法學」這個用詞，不是指特定單一的學派，它主要指稱：將法哲學的「價值推理」融入法學方法論的運動，各方法因價值哲學不同而有差異。方法是多樣的，目標卻是一致：如何面對惡法及實現法治？如何做出「正確及妥適的」（「合目的性」）判斷？

每一個案的法律推理(legal reasoning)，均要求一個做出判斷的人（例如執法者、法官），要提出合理及正確的論證（論述理由、並且加以證明），簡言之，就是要舉出足以支持判斷的「理由」(reason)。遇到艱難個案（這種情況愈來愈多，例如權利衝突、價值多元、道德衝突及兩難），此時出現各個不同意見，他們的理由從哪裡來？取自制定法的文義解釋、歷史解釋、體系解釋、或目的解釋？由於涉及價值，僅靠一般法律解釋不足以形成完備的「理由」（理由缺陷），如我們在大法官釋字第803號所看到的情況，可知法律推理的重點在於：尋找及證明「價值理由」（價值推理）。因此，法律推理分為二個層次：就每一個案，首先看到表面外觀上的「法律規則」是一階理由，而一階理由的背後存在某種價值原則，即法律原則，就屬於二階理由（哲學的後設理由）。認識兩階理由之間的關係，確立適用的法律原則及論證方法（例如，方法一元論 vs. 方法二元論；前者像是Ronald Dworkin支持客觀的原則一致性，後者如H. L. A....

當個案遇到法律漏洞，也就是無規則可直接適用時，如何進行法律規範目的（法律價值）的推理？首先，認識法律規則及法律原則，注意兩者的區分和關係，才能運用法律原則去尋找適用個案的規則。但由於「法律原則」是價值原則，如何認識和運用「法律原則」？對此看法不一。以往神學的自然法論（又稱「排斥的非法實證主義」（exclusive legal non-positivism)在二戰之後已少有支持者，在法實證主義及自然法復興的交互影響下，現今主要有四種不同的法律概念（法體系觀），對應四種論理方法，我們看到法理學有「包容的（柔性）法實證主義」、「排斥的（剛性）法實證主義」、「包容的非法實證主義」、「超包容的非法實證主義」，它們的論理方法不同，但皆重視論理「清晰」（推論的正確性），以確保法律解釋及法律補充，不是恣意獨斷或偏頗矛盾。

根據「純粹法學」建立的法體系知識論，當上層規範未預見特殊或新的事例，即出現實證法的「未決性」（indeterminancy)，此時個案處於「無既定規則」適用的情況，也就是出現真正的「法律漏洞」，為了填補漏洞就需要「法律補充」（法律續造）的方法。法理學的各學派，分別支持方法一元論、方法二元論、或方法三元論，他們提出思考，各自發展出解決法律補充所需的「價值推理」。

法實證主義，自十九世紀各地歷史法學、分析法實證主義、現實主義法學、利益法學、社會學法學等一連串發展，到二十世紀初形成偏重經驗、而忽略嚴謹科學方法的理論。1934年凱爾森（Hans Kelsen)創立「純粹法學」，提出創新的議題，他所提出的法律解釋框架理論，改變了傳統法學思維，成為迄今最具影響力、並且爭議最多的一支理論。

十九世紀初，興起「法實證主義」，第一支先鋒就是「歷史法學」，各地都有重要代表，他們除了傾向浪漫主義、反啟蒙革命（態度較保守）、反對理性自然法學説，更提出對實證法的科學研究，最大貢獻是建立「法學方法論」，今天許多流傳的方法都來自歷史法學，因此影響極廣，也留下仍被探討不休的問題。

法理學的方法論，有三個大方向：分析法理學、規範法理學、批判的法理論。「分析法理學」做的是後設的法律概念、目的及價值的分析，可以說是最基礎的 — 法律若失去其目的（ratio)，就不再是法律。

法理學（法哲學）的名稱由來、內容、方法。你/妳看了《斯卡羅》嗎？

洞穴奇案的法律實踐推理

The Minimum Content of Natural Law and the Incorporation Thesis

Legal Rules and Argument from Principles

Fuller vs. Hart Debate and Purposiveness of Judgment

Positive law and the problem of indeterminancy

第2季總結Benjamin Franklin 的道德完善計畫，我們談到十三個德性，以及方法，每個人可以覺察最容易達成的，或是最困難的地方，這是哲學的實踐有趣之處。展望2021年，我們各自將推出新書，好巧各自研究都跟「自然」及「美學」有關，期待下一季以此設定的主題內容，可以帶給大家更多驚喜！

上集我們談Benjamin Franklin所說的第十二個德性”chastity”(節欲，純真)，討論它的現代詮釋可能性，Brian補充了一個方法(dogma): “See others not as sexual objects, but as complete persons”. 這集繼續討論Franklin所說的第十三個、也是最後一個德性”humility”(謙虛)，Franklin給的方法信念是：”Imitate Jesus and Socrates.” 大意是學習耶穌的寬容、蘇格拉底的智慧！為何如此？我們介紹一首1944年美國流行的好歌：”Accentuate the Positive” (強調積極正面的)，弦律好聽，歌詞也發人深省，送給所有朋友同學！

上集我們談Benjamin Franklin 提出的第十一個德性 “tranquility”(沈靜）：如何不受瑣事及日常意外之事的干擾，依然放鬆及專注，做出好的及正確的決定。除了藉助身體的方法（如合適的伸展活動），另一方法是與同伴（包括家人）討論（”buddy system”)。這集接著進入第十二個德性”chastity”(節欲、純真），這是一個源自清教徒的傳統觀念，但Franklin 沒有提供任何定義及方法，可想而知是相當困難的工夫。我們討論印度婆羅門、密教、道教等對”chastity”有截然不同的看法。我們也為今天如何看待性、性別、身體欲望的問題，提供一個新的詮釋：覺察自己看待她/他人的眼光、角度、方式、成見、聯想（association)。在方法上，因為「物化女性或他人」、性別偏見、種族偏見皆跟文化規範(cultural norms)相關，試著改變文化習性的方法：打開感官接收多元訊息，藉由轉換習性(habit)、轉換思慮念頭，就能愈趨近純真。

第2季第9集 上次談Benjamin Franklin 說的第十個德行”cleanliness”(潔淨、清潔），我們討論這跟「專注」、”mindfulness”(正念）有關。保持潔淨、培養專注力，也能幫助做到Franklin 說的第十一個德行-“Tranquility”(沈靜），這個工夫不容易，靜下來能使人長智慧，新的一年即將到來，這集與大家一起跨年，祝福大家福慧增長！新年快樂！Happy New Year!!!

第2季第8集，上一集談“Moderation“（中道，平衡節制），這個做起來並不容易，Brian 分享在台灣的經驗，從日常中交通規則及經驗，去思考社會互動如何建立一種「不成文的規則」？人有時會突然了解一些事-“epiphany”(領悟），很有趣又特別的一個字。”moderation”可以使人注意細節，也跟這集繼續談的”cleanliness”（清潔、潔淨）有關，為什麼呢？我們舉了基督教、猶太教及佛學禪修以「清潔」為一種動態修行方法- “mindfulness”（正念，覺察力，專注力，專心）。

第2季第7集，上一集談到Benjamin Franklin 的第八個德性「正義」（”justice”），這集我們討論日常生活中遇到的經驗和疑難，思考人與人之間的「相互依存」（”interdependence”）可以解答很多關於正義的問題？！這集接著談第九個德性「中道」（”moderation”, 平衡節制）-避免極端，以及勿因怨恨他人行為而做出過度反應。